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Artículo 368 · Espacios públicos

Generado por IA · pendiente de revisión legal

Texto vigente

«(Ocupación indebida de espacios públicos).- El que fuera del ejercicio del derecho consagrado en el artículo 57 de la Constitución de la República, ocupare espacios públicos acampando o pernoctando en ellos, será intimado por parte de la autoridad nacional, departamental, o municipal a retirarse en forma inmediata y a que desista de su actitud. De permanecer o persistir, será castigado con una pena de siete a treinta días de prestación de trabajo comunitario. Siempre que se constaten las conductas referidas, la persona será trasladada por parte de la autoridad nacional, departamental, o municipal a una dependencia del Ministerio de Desarrollo Social a los efectos de que se recabe su identidad, se le ofrezca una alternativa adecuada a su situación y se dé cuenta al juez competente. (*)»

Fuente: IMPO, Código Penal, art. 368

Por qué importa

Impacta directamente sobre personas en situación de calle y sobre el uso del espacio público, y ha sido una norma polémica por su enfoque punitivo frente a una problemática social; su aplicación práctica depende de cómo se coordinen la intimación, la pena y la derivación al MIDES.

Diagnóstico del analista: Revisar

Sanciona a quien ocupa espacios públicos acampando o pernoctando fuera del derecho constitucional de reunión, con intimación previa y pena de 7 a 30 días de trabajo comunitario; prevé el traslado a una dependencia del MIDES para identificación y ofrecimiento de alternativas.

  • La remisión al artículo 57 de la Constitución (derecho de reunión) como único límite de la conducta es discutible: la ocupación de espacio público para pernoctar no encaja claramente en ese derecho, lo que deja el alcance de la conducta punible poco definido.
  • No se precisan qué conductas constituyen 'acampando' o 'pernoctando' ni el umbral temporal o material, lo que puede generar aplicación desigual.
  • La norma combina una respuesta penal (trabajo comunitario) con un mecanismo de derivación asistencial al MIDES, lo que puede generar tensión entre el enfoque punitivo y el de protección social, y dudas sobre el orden de aplicación.
  • La constitucionalidad y proporcionalidad de criminalizar la situación de calle ha sido objeto de debate público y de cuestionamientos por posible afectación de derechos de poblaciones vulnerables; conviene verificar el estado de ese debate.

3 alternativas

Cada una con su postura declarada. El riesgo lo marca el agente crítico, no es una recomendación.

A Riesgo medio

Mínimo cambio: precisar la conducta y ordenar la secuencia intimación-derivación-pena, sin alterar el enfoque punitivo.

(Ocupación indebida de espacios públicos).- El que ocupare espacios públicos acampando o pernoctando en ellos de forma permanente o habitual, será intimado por la autoridad nacional, departamental o municipal a retirarse y a desistir de su actitud. La intimación será previa y por escrito, con constancia de la fecha y hora. Siempre que se constaten las conductas referidas, la persona será trasladada por la autoridad nacional, departamental o municipal a una dependencia del Ministerio de Desarrollo Social a los efectos de que se recabe su identidad, se le ofrezca una alternativa adecuada a su situación y se dé cuenta al juez competente. Solo si la persona persiste en la conducta después de la intimación y de habérsele ofrecido alternativa, será castigada con una pena de siete a treinta días de prestación de trabajo comunitario.

A favor

  • Mayor legalidad: la conducta punible queda más definida.
  • Reduce la tensión entre respuesta penal y derivación al MIDES al fijar un orden claro.
  • Mantiene el enfoque punitivo vigente.

En contra

  • Sigue criminalizando la situación de calle.
  • La exigencia de intimación escrita puede dificultar la aplicación en la práctica.
  • No resuelve el debate de fondo sobre proporcionalidad.

Lo que marcó el crítico

  • Al eliminar la remisión al art. 57 de la Constitución y reemplazarla por 'permanente o habitual', deja sin cobertura expresa el ejercicio del derecho de reunión: una ocupación permanente que sea manifestación pacífica podría quedar alcanzada por el tipo, con riesgo de choque con el art. 57 de la Constitución y con el art. 15 de la Convención Americana (libertad de reunión).
  • La exigencia de intimación 'previa y por escrito' no está coordinada con el segundo párrafo, que ordena el traslado al MIDES 'siempre que se constaten las conductas': no queda claro si el traslado procede antes o después de la intimación escrita, generando una nueva ambigüedad de secuencia.
  • El tipo sigue siendo vago: 'acampando o pernoctando' no define umbral material (carpa, abrigo, permanencia nocturna) ni qué se entiende por 'habitual', lo que mantiene riesgo de aplicación desigual y de legalidad (art. 12 de la Constitución).
B Riesgo alto

Enfoque más punitivo: mantener y reforzar la respuesta penal, eliminando la remisión al derecho de reunión y ampliando la conducta sancionada.

(Ocupación indebida de espacios públicos).- El que ocupare espacios públicos acampando, pernoctando o instalando estructuras precarias en ellos, será intimado por la autoridad nacional, departamental o municipal a retirarse en forma inmediata y a que desista de su actitud. De permanecer o persistir, será castigado con una pena de siete a treinta días de prestación de trabajo comunitario. La autoridad podrá disponer el desalojo y el retiro de los bienes instalados. Siempre que se constaten las conductas referidas, la persona será trasladada a una dependencia del Ministerio de Desarrollo Social a los efectos de que se recabe su identidad, se le ofrezca una alternativa adecuada a su situación y se dé cuenta al juez competente.

A favor

  • Mayor claridad sobre las conductas alcanzadas.
  • Refuerza la herramienta de gestión del espacio público.
  • Elimina una remisión constitucional discutible.

En contra

  • Aumenta el impacto sobre personas en situación de calle.
  • Mayor riesgo de afectación de derechos de poblaciones vulnerables.
  • Profundiza el cuestionamiento de proporcionalidad y constitucionalidad.

Lo que marcó el crítico

  • Elimina la remisión al art. 57 de la Constitución, de modo que el tipo podría alcanzar reuniones o manifestaciones pacíficas que ocupen espacio público, con choque directo con el art. 57 de la Constitución y el art. 15 de la Convención Americana.
  • Amplía la conducta a 'instalando estructuras precarias' sin definir qué es una estructura precaria ni umbral temporal, agravando la vaguedad y el riesgo de legalidad (art. 12 de la Constitución).
  • Faculta el desalojo y retiro de bienes por la autoridad sin prever garantías mínimas (notificación, inventario, resguardo de pertenencias, plazo), lo que puede afectar el derecho de propiedad y el debido proceso (arts. 12, 32 y 72 de la Constitución; art. 21 de la Convención Americana).
C Riesgo medio

Enfoque de garantías y protección social: despenalizar la pernocta y derivar la respuesta a mecanismos de protección social y administrativos.

(Ocupación indebida de espacios públicos).- El que ocupare espacios públicos acampando o pernoctando en ellos será intimado por la autoridad nacional, departamental o municipal a retirarse y a desistir de su actitud, sin que ello genere antecedente penal alguno. Siempre que se constaten las conductas referidas, la persona será trasladada por la autoridad nacional, departamental o municipal a una dependencia del Ministerio de Desarrollo Social a los efectos de que se recabe su identidad, se le ofrezca una alternativa adecuada a su situación y se dé cuenta al juez competente. La negativa a la derivación no constituirá delito. Las medidas de retiro de bienes o desalojo se regirán por la normativa administrativa aplicable, con respeto a la dignidad de las personas y a sus derechos fundamentales.

A favor

  • Alinea la norma con el enfoque administrativo de España, Argentina y Chile.
  • Reduce el impacto punitivo sobre personas en situación de calle.
  • Disminuye el riesgo de inconstitucionalidad por proporcionalidad.

En contra

  • Puede ser percibido como falta de herramientas frente a ocupaciones conflictivas.
  • Traslada la discusión a la normativa administrativa y municipal.
  • Requiere fortalecer los mecanismos de protección social para ser efectiva.

Lo que marcó el crítico

  • La etiqueta 'garantista' es correcta en cuanto despenaliza, pero el texto conserva una intimación a retirarse sin pena: no define qué ocurre si la persona no se retira ni si la intimación es obligatoria antes de cualquier medida, lo que puede quedar como una orden sin consecuencia jurídica clara.
  • Remite el desalojo y retiro de bienes a 'la normativa administrativa aplicable' sin identificar la norma ni fijar garantías mínimas (notificación, inventario, resguardo), lo que puede derivar en afectación de derechos por vía administrativa sin control judicial suficiente (arts. 12 y 32 de la Constitución).
  • Mantiene el traslado obligatorio al MIDES 'siempre que se constaten las conductas', lo que podría implicar una privación de libertad breve o conducción coactiva sin base procesal clara, con riesgo frente a los arts. 7 y 12 de la Constitución y el art. 7 de la Convención Americana.

Equilibrio del conjunto, según el crítico

El conjunto no está claramente sesgado: ofrece una opción de continuidad (A), una más punitiva (B) y una despenalizadora (C). Sin embargo, A se presenta como 'mínimo cambio' cuando en varios supuestos es más permisiva que el vigente, lo que puede inducir a error sobre su alcance real.

Cómo lo resuelven otros países

PaísQué dice
EspañaNo existe un tipo penal específico que castigue pernoctar o acampar en espacios públicos. La Ley Orgánica 10/1995 (Código Penal) no prevé esa conducta como delito; el uso del espacio público se regula por normativa administrativa y ordenanzas municipales, con sanciones administrativas, no penales. verificar
ArgentinaEl Código Penal (Ley 11.179) no tipifica como delito acampar o pernoctar en espacios públicos. La regulación del uso del espacio público corresponde a normas administrativas y ordenanzas locales (por ejemplo, códigos de convivencia urbanos), con sanciones contravencionales o administrativas. verificar
ChileEl Código Penal no contiene un tipo específico que sancione acampar o pernoctar en espacios públicos. El uso del espacio público se regula por normativa municipal y administrativa; conductas como la ocupación indebida se abordan por vía administrativa o contravencional según ordenanzas locales. verificar

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Revisión legal: pendiente

Hacen falta 2 revisiones coincidentes de personas formadas en derecho. Hasta entonces, tomalo como material de debate.

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