Constitución Abierta UY

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Artículo 86 · Individualización de la pena

Generado por IA · pendiente de revisión legal

Texto vigente

«(Individualización de la pena) El Juez determinará en la sentencia, la pena que, en su concepto, corresponda, dentro del máximo y el mínimo señalado por la ley para cada delito, teniendo en cuenta la mayor o menor peligrosidad del culpable, sus antecedentes personales, la calidad y el número -sobre todo la calidad- de las circunstancias agravantes y atenuantes que concurran en el hecho. Tratándose de delitos sancionados con pena de prisión cuando concurren atenuantes excepcionales, el Juez tendrá potestad de bajar a la de multa que aplicará conforme al inciso precedente. (Artículo 68, apartado 2º).»

Fuente: IMPO, Código Penal, art. 86

Por qué importa

Es la norma que guía a los jueces al momento de fijar la pena concreta, por lo que impacta directamente en la proporcionalidad y previsibilidad de las condenas. La referencia a la 'peligrosidad' y a las 'atenuantes excepcionales' ha sido objeto de discusión doctrinaria en Uruguay en el marco del debate sobre garantías penales y criterios de determinación de la pena.

Diagnóstico del analista: Revisar

El artículo 86 regula la individualización de la pena: el juez fija la sanción dentro del mínimo y máximo legal, considerando la peligrosidad del culpable, sus antecedentes y las circunstancias agravantes y atenuantes. Además, permite sustituir la prisión por multa cuando concurren atenuantes excepcionales.

  • El criterio de 'peligrosidad del culpable' es vago y de difícil determinación objetiva; puede generar disparidad de criterios entre jueces y tensiona el principio de legalidad y proporcionalidad de la pena.
  • La expresión 'atenuantes excepcionales' no está definida en el artículo ni se remite a una definición clara, lo que deja un margen amplio de interpretación sobre cuándo procede la sustitución por multa.
  • La remisión final al 'Artículo 68, apartado 2º' debe verificarse: puede referirse a una numeración interna del Código Penal o a una norma modificatoria; conviene confirmar que la cita es correcta y que el apartado existe con ese contenido.

3 alternativas

Cada una con su postura declarada. El riesgo lo marca el agente crítico, no es una recomendación.

A Riesgo bajo

Mínimo cambio: precisar la remisión normativa y aclarar la expresión 'atenuantes excepcionales' sin alterar el contenido de la norma.

(Individualización de la pena). El Juez determinará en la sentencia la pena que, en su concepto, corresponda dentro del máximo y el mínimo señalados por la ley para cada delito, teniendo en cuenta la mayor o menor peligrosidad del culpable, sus antecedentes personales y la calidad y el número —sobre todo la calidad— de las circunstancias agravantes y atenuantes que concurran en el hecho. Tratándose de delitos sancionados con pena de prisión, cuando concurran atenuantes de especial relevancia, el Juez tendrá potestad de sustituirla por la de multa, que aplicará conforme al inciso precedente.

A favor

  • Reduce la indeterminación de 'excepcionales' sin crear derechos nuevos.
  • Mantiene intacta la estructura y los criterios vigentes del artículo.
  • Mejora la técnica legislativa al evitar remisiones de dudosa correspondencia.

En contra

  • 'Especial relevancia' sigue siendo un concepto valorativo que requiere interpretación judicial.
  • No resuelve el problema de fondo de la 'peligrosidad' como criterio central.
  • La verificación de la remisión original queda pendiente.

Lo que marcó el crítico

  • 'Atenuantes de especial relevancia' sigue siendo un concepto jurídico indeterminado; no define parámetros objetivos y traslada la ambigüedad al juez.
  • El cambio de 'excepcionales' a 'de especial relevancia' puede leerse como un umbral más bajo y, por tanto, ampliar la sustitución por multa sin que la etiqueta 'mínimo cambio' lo advierta.
  • Mantiene 'peligrosidad del culpable' como criterio central, con los mismos problemas de legalidad y proporcionalidad que el texto vigente.
B Riesgo medio

Enfoque de garantías: sustituir la 'peligrosidad' por la culpabilidad y la gravedad del hecho, y permitir la sustitución por multa con atenuantes ordinarias, alineándose con la comparación internacional.

(Individualización de la pena). El Juez determinará en la sentencia la pena que corresponda dentro del máximo y el mínimo señalados por la ley para cada delito, teniendo en cuenta la culpabilidad del autor y la gravedad del hecho, sus antecedentes personales y la calidad y el número —sobre todo la calidad— de las circunstancias agravantes y atenuantes que concurran. Tratándose de delitos sancionados con pena de prisión, cuando concurran circunstancias atenuantes, el Juez podrá sustituirla por la de multa, que aplicará conforme al inciso precedente, siempre que la naturaleza del hecho y la personalidad del autor lo hagan aconsejable y no se trate de delitos excluidos por la ley.

A favor

  • Alinea la dosificación con estándares de culpabilidad y proporcionalidad (España, Alemania).
  • Reduce la discrecionalidad basada en juicios de peligrosidad de difícil verificación.
  • Amplía de forma controlada la posibilidad de sustitución por multa.

En contra

  • Puede percibirse como una reducción del margen judicial para casos de alta conflictividad.
  • Requiere definir por ley qué delitos quedan excluidos de la sustitución.
  • La 'personalidad del autor' reintroduce un elemento valorativo que debe acotarse.

Lo que marcó el crítico

  • La etiqueta 'garantista' es correcta en el eje culpabilidad, pero el texto es más permisivo que el vigente en materia de sustitución por multa: pasa de 'atenuantes excepcionales' a 'circunstancias atenuantes' sin exigir excepcionalidad, lo que amplía el supuesto de hecho.
  • Introduce 'personalidad del autor' como condición de procedencia, reintroduciendo un juicio valorativo próximo a la peligrosidad que dice eliminar.
  • Remite a 'delitos excluidos por la ley' sin que exista un catálogo; crea una remisión en blanco que puede generar inseguridad jurídica e inconstitucionalidad por falta de taxatividad.
C Riesgo alto

Enfoque más punitivo: mantener la peligrosidad y los antecedentes como criterios centrales, y restringir la sustitución por multa a supuestos taxativos, reforzando la respuesta penal frente a la reincidencia.

(Individualización de la pena). El Juez determinará en la sentencia la pena que, en su concepto, corresponda dentro del máximo y el mínimo señalados por la ley para cada delito, teniendo en cuenta la mayor o menor peligrosidad del culpable, sus antecedentes personales y la calidad y el número —sobre todo la calidad— de las circunstancias agravantes y atenuantes que concurran en el hecho. La reincidencia y los antecedentes penales anteriores operarán como factores de agravación dentro del marco legal. Tratándose de delitos sancionados con pena de prisión, la sustitución por multa solo procederá cuando concurran atenuantes excepcionales, no existan antecedentes penales del autor y la naturaleza del hecho lo permita; en ningún caso procederá respecto de delitos cometidos con violencia o intimidación sobre las personas.

A favor

  • Refuerza la respuesta penal frente a la reincidencia.
  • Acota la discrecionalidad para sustituir prisión por multa en delitos graves.
  • Mantiene la continuidad con la tradición del Código Penal uruguayo.

En contra

  • Profundiza el uso de la 'peligrosidad', criticado por su vaguedad y por tensionar la proporcionalidad.
  • Puede agravar el hacinamiento carcelario al limitar salidas alternativas.
  • La referencia a 'reincidencia' debe coordinarse con el régimen legal vigente y verificarse su compatibilidad constitucional.

Lo que marcó el crítico

  • Convierte la reincidencia en factor de agravación dentro del marco legal sin remitir al régimen vigente; debe verificarse compatibilidad con el principio de ne bis in idem y con el art. 8 de la Convención Americana.
  • Mantiene y profundiza la 'peligrosidad' como criterio, lo que tensiona el principio de legalidad y proporcionalidad (arts. 7, 10 y 26 de la Constitución).
  • La exigencia de 'ausencia de antecedentes penales' para sustituir por multa puede ser desproporcionada y generar efectos criminógenos; además, no distingue antecedentes antiguos, cumplidos o de distinta naturaleza.

Equilibrio del conjunto, según el crítico

El conjunto se inclina hacia el enfoque de garantías y hacia la reducción de la peligrosidad: A y B cuestionan la peligrosidad y C, aunque punitiva, es la única que la mantiene. No hay una alternativa que represente con fidelidad una propuesta real de mantener el texto vigente sin cambios ni una que desarrolle un enfoque rehabilitador con medidas alternativas. La alternativa B se rotula 'garantista' pero es más permisiva que el vigente en la sustitución por multa, lo que constituye un error de etiqueta parcial.

Cómo lo resuelven otros países

PaísQué dice
EspañaEl Código Penal español (Ley Orgánica 10/1995) regula la determinación de la pena en los arts. 61 a 72. El art. 66 fija reglas de individualización según concurran circunstancias atenuantes o agravantes, y el art. 66.1.1ª permite imponer la pena inferior en grado cuando concurran una o varias atenuantes, sin exigir que sean 'excepcionales'. El criterio rector es la culpabilidad y la gravedad del hecho (art. 66.1), no la 'peligrosidad' del autor.
ArgentinaEl Código Penal argentino (Ley 11.179) regula la individualización en los arts. 40 y 41. El art. 41 enumera pautas: la naturaleza de la acción y de los medios empleados, la extensión del daño, la edad, educación, costumbres, conducta precedente, vínculos personales, etc. No usa la 'peligrosidad' como criterio central de dosificación, aunque la reincidencia (art. 50) sí incide en la pena.
ChileEl Código Penal chileno regula la determinación de la pena en los arts. 62 a 69. Distingue penas en grados y establece reglas según circunstancias atenuantes y agravantes (arts. 67 y 68). El art. 68 regula la aplicación de la pena cuando concurren atenuantes, permitiendo al juez recorrer la escala dentro de ciertos límites, sin exigir 'excepcionalidad' de las atenuantes.
AlemaniaEl Código Penal alemán (StGB) regula la determinación de la pena en el § 46. Allí se establece que la culpabilidad del autor es la base de la medición de la pena, y se consideran los efectos que la pena tendrá en la vida futura del condenado. La peligrosidad no es el criterio central de dosificación, aunque puede incidir en medidas de seguridad (por ejemplo, internación en establecimiento psiquiátrico, § 63).

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Revisión legal: pendiente

Hacen falta 2 revisiones coincidentes de personas formadas en derecho. Hasta entonces, tomalo como material de debate.

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